Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Я устал, я ухожу: особенности увольнения директора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Перечислим основания увольнения директора. Некоторые их них будут такими же, как при увольнении других работников, но существует и ряд специальных норм относительно руководителя, которые прописаны в отдельных статьях Трудового кодекса.
Основания увольнения директора
Собственникам организации надо иметь в виду, что уволенный по статье 81 ТК РФ руководитель вправе требовать в суде признать такое увольнение незаконным. В этом случае ответчик должен обоснованно доказать, что вред здоровью работников или ущерб для имущества организации причинен именно неоправданными действиями или бездействием директора.
Отличие дополнительных оснований увольнения от увольнения по статье 81 ТК РФ в том, что подобные действия директора не обязательно приведут к ущербу для имущества организации или причинению вреда здоровья работников. Но это, по сути, несоответствие руководителя занимаемой должности, поэтому участники ООО вправе указывать здесь любые условия, которые прямо не противоречат закону.
Так, в вопросе увольнения директора по решению участников все судебные инстанции обязаны руководствоваться разъяснениями постановления Пленума ВС РФ от 02.06.15 № 21. Пункт 9 этого документа указывает, что расторгнуть трудовой договор с руководителем собственники организации вправе, не объясняя своих мотивов. При этом не важно, был ли договор с директором срочным или бессрочным. Уволить директора без объяснения причин можно в любое время.
Пленум ВС РФ указал в п. 32 Постановления от 17.03.2004 № 2, что под сменой собственника имущества организации надо понимать, в частности, переход права собственности при приватизации государственного или муниципального имущества, а не смену участников. Также не является сменой собственника реорганизация юридического лица или изменение его подчиненности (подведомственности). Таким образом, увольнение директора коммерческого предприятия по этому основанию – большая редкость, однако знать о такой норме необходимо, чтобы ошибочно не указать смену собственника причиной расторжения трудового договора.
- По собственному желанию руководителя. Увольнение директора по собственному желанию регулирует статья 280 ТК РФ. В отличие от обычного работника, подать заявление на увольнение руководитель должен не позднее, чем за месяц до расторжения трудового договора. Можно ли уволить директора раньше? Хотя глава 43 ТК РФ прямо такую возможность не предусматривает, судебная практика подтверждает, что здесь разрешено применять общие нормы статьи 80 Трудового кодекса. Таким образом, если между сторонами существует договоренность, то срок увольнения директора ООО по собственному желанию может быть сокращен.
- В связи с истечением срока действия трудового договора. Срок полномочий директора указывается в уставе и решении о его назначении. По истечении срока действия трудового договора он считается прекращенным. Не позднее трех дней до окончания срока участники должны письменно сообщить директору об этом факте (ст. 79 ТК РФ). Если работа руководителя устраивает собственников, то с ним с ним может быть заключен новый срочный договор.
- По соглашению сторон. Согласно статье 78 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Такой вариант еще называют «мягким увольнением», когда собственники организации не хотят продолжать работу с директором, но при этом стремятся остаться с ним в хороших отношениях. Нельзя не признать, что руководитель и после увольнения может сохранять деловые связи с партнерами и конкурентами организации, иметь доступ к коммерческой тайне или компрометирующей информации. Размер отступных или «золотого парашюта» за лояльность бывшего директора может достигать суммы годового оклада или нескольких миллионов рублей.
- По инициативе участников общества по основаниям ст. 81 ТК РФ. В процессе текущего управления компанией возможны ситуации, когда директор принимает необоснованные решения или не исполняет свои должностные обязанности. Если это причинило вред здоровью работников или повлекло ущерб для имущества организации, то руководитель может быть уволен по статье 81 Трудового кодекса (пункты 9 и 10). Такое увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, и его инициаторами являются участники ООО.
- По дополнительным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Пункт 3 статьи 278 ТК РФ не дает толкования по поводу того, какими могут быть эти дополнительные основания. В то же время для руководителей государственных организаций такие основания прямо указаны в ведомственных нормативных актах. Это может быть невыполнение поставленных экономических показателей; отказ выполнять решение собственника организации; совершение сделок с нарушением положений устава. Для частных организаций эти условия могут быть аналогичны.
- По инициативе участников организации, но без указания причины. Специфическая особенность расторжения трудового договора с директором – это его увольнение по решению участников ООО без объяснения причин. Хотя статья 278 ТК РФ прямо не указывает на то, что уволить директора можно беспричинно, но существуют еще и подзаконные акты, которые подтверждают такую возможность.
- При смене собственника имущества организации. Если у организации меняется собственник, то он вправе расторгнуть трудовые договоры с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером (ст. 75 ТК РФ). Иногда под сменой собственника понимают изменение состава участников ООО, но это не так. Собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей ООО, а также произведенного или приобретенного в процессе деятельности, является само общество, а не его участники (ст. 66 ГК РФ).
- Отстранение от должности руководителя организации-банкрота. Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника отстраняется от должности, а руководство деятельностью компании переходит к временному управляющему.
- Увольнение директора при ликвидации организации. О ликвидации общества директор должен быть письменно уведомлен не позднее, чем за два месяца. Полномочия директора прекращаются после назначении ликвидатора, при этом обязанности ликвидатора может исполнять сам бывший директор, но уже в рамках гражданско-правового договора.
Шаг 1. Решение о смене директора и выбор новой кандидатуры
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Управленческий орган компании, уполномоченный на внедрение таких изменений, определяется уставом ООО. Как правило, на повестку ставится два вопроса: прекращение полномочий действующего директора и избрание нового. Когда легализуется смена директора ООО нотариус в обязательном порядке удостоверяет подлинность протокола или единоличного решения
ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иные нормативные акты, действующие на территории Российской Федерации, не обязывают учредителей общества составлять свои распорядительные документы с использованием общеобязательных унифицированных бланков. По своей структуре решение учредителя крайне схоже с приказом руководителя компании, также пишется в свободной форме.
За основу для составления решения принято брать фирменный бланк компании, так как на нём прописываются его реквизиты. Это делается для того, чтобы документ имел более деловой внешний вид, ведь его придётся направлять в налоговую инспекцию. ФНС ведёт реестр юридических лиц, а смена лица на должности директора – это важное событие, которое в обязательном порядке должно быть отражено в ЕГРЮЛ. Срок для обращения в налоговую составляет 3 рабочих дня с момента вступления в должность.
Исполнить текст официальной бумаги допускается как от руки с помощью синей или чёрной шариковой ручки, так и в машинописном виде при помощи компьютерных средств. Оба варианта применяются на практике. Мы рекомендуем воспользоваться именно печатным способом набора текста, использовав программу MS Word.
Прием и увольнение генерального директора
Руководителем организации является работник организации, выполняющий в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию (ч. 1 ст. 15, ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Эта трудовая функция состоит в осуществлении руководства организацией (в том числе выполнение функции ее единоличного исполнительного органа – ст. 273 ТК РФ) совершать от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (действовать без доверенности):
- в сфере полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации;
- в сфере прав правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
- в сфере прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д. (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).
По каким основаниям увольняют директора?
Статус директора любого предприятия или компании, будь то ОАО, ООО, частной фирмы или госучреждения, в правовом поле существенно отличается от статуса остальных работников. Это связано со спецификой поставленных перед ним задач со стороны учредителя. Он осуществляет непосредственное руководство предприятием, выполняя функцию, в том числе, единоличного органа исполнения, что дает ему право совершать от имени предприятия юридические и иные действия, согласно заключенному договору. Директор несет главную ответственность за функционирование и развитие предприятия, поэтому в решении поставленных задач особенно важны его личные деловые качества. От эффективности работы директора зависит соответствие полученного результата от деятельности предприятия целям его учредителей.
Исходя из значимости работы директора, уполномоченному органу учредителя, например, наблюдательному совету, совету директоров, дано законное право на основании 2 пункта статьи 278 ТК РФ, расторгнуть с директором трудовой договор на основании своего решения. Причем указывать конкретную причину не обязательно ввиду многогранности обстоятельств для увольнения.
Поводом для увольнения директора может стать любая причина, сформулированная в статье 77 ТК РФ по основаниям, правомерным для всех без исключения работников. В законодательстве предусмотрены также причины, дающие право учредителю уволить директора на законных основаниях в соответствие с условиями трудового договора или устава предприятия.
Уволить директора можно:
- при смене владельца предприятия или иного юридического лица;
- если он принял безосновательное решение, повлекшее потерю имущества предприятия или его материальной ценности;
- если он при исполнении своих обязанностей совершил значимое для предприятия нарушение;
- при наступлении банкротства предприятия;
- при наличии других оснований, предусмотренных трудовым договором.
В договоре, либо в уставе обычно указаны причины, наносящие вред производству и самому предприятию. К некоторым из них относятся:
- намеренное доведение важной для учредителя информации до сведения лиц, не имеющих право ее знать;
- неэффективная деятельность предприятия;
- работа директора параллельно у другого юридического лица.
Передача дел при увольнении директора
Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора:
- учредительные и регистрационные документы ООО;
- протоколы общих собраний и решения участников;
- бухгалтерские и банковские документы;
- документы, подтверждающие право собственности организации на недвижимость, транспорт и другое имущество;
- кадровые документы;
- лицензии, согласования и разрешения, оформленные на общество;
- договоры с контрагентами и другие важные документы;
- печать и штампы организации, ключи от сейфа.
Хотя оговоренной законом процедуры передачи дел не установлено, но руководитель несет полную материальную ответственность в соответствии со статьей 277 ТК РФ. Исходя из этого, перед увольнением также стоит провести инвентаризацию имущества организации.
Такая передача дел в интересах самого бывшего директора, т.к. ответственность за причиненный организации ущерб ему могут предъявить и после увольнения. Если же директор отказывается от передачи дел по акту, то собственник организации должен создать комиссию, которая проводит опись дел и имущества и подтверждает факт отказа директора от подписи. Далее, если действия директора действительно причинили ущерб для организации, вопросы взыскания ущерба решаются в суде.
Последствия деятельности руководителя за пределами срока полномочий
Истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества влечет утрату данным лицом соответствующих полномочий. Правда, непосредственно в Законах N N 14-ФЗ и 208-ФЗ не определены последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа для общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.
Обратите внимание! Законодательство не предусматривает юридических последствий истечения срока, на который избран единоличный исполнительный орган.
Арбитражная практика по вопросу исполнения руководителем функций единоличного исполнительного органа после истечения срока его полномочий противоречива (см. таблицу).
Таблица
Позиция судей |
Обоснование |
Судебный акт |
По истечении |
Единоличный |
Постановления ФАС Московского |
Истечение срока |
- истечение периода |
Постановления ФАС Московского |
Многие судьи считают, что корпоративное законодательство не устанавливает каких-либо юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества. В законе нет норм, устанавливающих, что истечение срока, на который лицо было избрано генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества.
Например, ВАС РФ в своем Определении от 07.07.2010 N ВАС-8874/10 по делу N А50-17692/2009 указал, что если прежний генеральный директор по истечении срока действия полномочий продолжает исполнять обязанности генерального директора общества, значится как генеральный директор в ЕГРЮЛ и общим собранием участников не принято решение об избрании нового генерального директора, то прежний генеральный директор вправе осуществлять свои полномочия вплоть до избрания общим собранием участников общества нового генерального директора.
Пример. Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи части здания. Но участник компании-продавца, владеющий 50% доли в уставном капитале, решил оспорить эту сделку (у второго участника, который одновременно являлся генеральным директором, также владеющего 50% доли). Он счел, что договор купли-продажи заключен неуполномоченным лицом, поскольку срок полномочий генерального директора истек.
Кто должен подписывать документы после увольнения главы ООО, пока нет замены?
По общему правилу, правом подписи документов обладают директор и главбух. Однако на практике возможна ситуация, когда прежний руководитель уволился, а нового еще не назначили. Тогда общее собрание участников (учредителей) назначает врио директора.Он и будет подписывать документы.
Если какие-то отдельные документы могут подписывать другие лица работающие в компании, например, главный инженер, то эти лица сохраняют право подписи.
Именно этот документ и считается официальным подтверждением перед контрагентами и иными третьими лицами полномочий и права подписи врио руководителя ООО. То есть, пока нет нового директора, все документы подписывает лицо, временно исполняющее его обязанности.
Таким образом, согласно действующему законодательству РФ действующего директора ООО можно уволить и без назначения нового. Однако в этом случае не стоит тянуть время. Обычно на переходный период назначается временно исполняющий обязанности директора. В подобной ситуации бывшему директору или учредителям ООО своевременно внести необходимые сведения в ЕГРЮЛ. В противном случае может наступить административная ответственность на основании ст. 14.25 КоАП РФ.
Алгоритм оформления нового руководителя
1. Перед заключением трудового договора собственник организации или ее управляющий орган должен принять решение о назначении (избрании) генерального директора (директора).
Оформляется протокол, если принято общим собранием или советом директоров, либо решение единственного участника (акционера).
2. Заключается трудовой договор с директором на основании принятого решения.
Оформляется в свободной форме приказ о назначении генерального директора. Для этого собрание управляющего органа или собственник должны единолично принять решение об издании такого приказа и о том, кому его подписать.
С руководителем, который одновременно является собственником организации, трудовой договор заключать не нужно.
3. Новый генеральный директор издает приказ о вступлении в должность.
Фактически этот документ является приказом о приеме на работу. Форму такого приказа рекомендуется утвердить в учетной политике.
Этот приказ используется для того, чтобы проинформировать, что новый директор приступил к исполнению своих обязанностей. Также этот приказ могут попросить контрагенты или банк для оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати.
4. Сделать в трудовой книжке генерального директора запись о приеме на работу.
Для этого в трудовой книжке нужно указать:
5. Оформить личную карточку на генерального директора.
Порядок прекращения полномочий директора
В случае единственного учредителя, когда генеральный директор и единственный основатель компании — является одним и тем же лицом, на него не распространяются нормы ст. 278 ТК РФ. Покидая должность руководителя, ему необходимо лишь обозначить намерение.
Если это вызвано банкротством, то причиной увольнения может быть только постановление суда. Если соучредителей предприятия несколько, один из которых генеральный директор, другие должны утвердить соответствующее решение, проголосовав единогласно.
Порядок увольнения гендиректора по инициативе владельцев предприятия, кроме случая при ликвидации, подразумевает реализации ими таких актов:
- Визирование протокола сборов учредителей по прекращению полномочий директора. Единый собственник компании, он же ее гендиректор, оформляет решение единолично. В том случае, если учредителей несколько, оформляется протокол.
- Выпуск приказа об освобождении с занимаемой должности. Оформляется в соответствии с формой, образец NoТ-8, который можно скачать в интернете либо по стандарту, существующему в компании.
- Занесение данных в кадровую карточку директора, письменно подтвержденных гендиректором.
- Отметка об увольнении в трудовой книжке гендиректора, покидающего должность.
- Назначение нового руководителя.
- Направление сообщения ФНС по форме Р14001 и банку, который обслуживает предприятие, о переменах в руководстве компании. Выполнить данную норму закона необходимо на протяжении 3 рабочих дней от даты возникновения обстоятельства, приведших к назначению нового гендиректора.
- Осуществление передачи увольняющимся лицом финансовых документов и всего имущества предприятия.
- Полный денежный расчет с уволенным руководителем и выдача полного обязательного кадрового пакета на руки.
Гражданское законодательство
В соответствии с ГК РФ, на период нахождения директора в отпуске, не предусматривается прекращение или приостановление его полномочий, как единоличного исполнительного органа.
Постановление Президиума ВАС РФ от 09.02.1999 № 6164/98:
На этот счет, есть четка позиция Президиума ВАС: Полномочия директора как единоличного исполнительного органа (в том числе по изданию приказов, распоряжений и подписанию договоров) сохраняются за ним все время с момента назначения на должность и до даты прекращения полномочий вне зависимости от фактического нахождения на рабочем месте.
Директор вправе решать вопросы по управлению фирмой дистанционно, в том числе и находясь в отпуске. И, такие решения также подлежат исполнению со стороны работников фирмы, как и любые другие.
Способы временного решения проблемы с руководством ООО
Анализ норм законов 14-ФЗ и 129-ФЗ, а также сложившейся судебной практики показывает, что ситуация с отсутствием у компании директора не может продолжаться бесконечно и чревата судебными разбирательствами. Поэтому в интересах участников как можно быстрее подыскать соответствующего кандидата на эту должность. Важно помнить, что директором может быть назначен и ИП-профессионал, на которого будут возложены управленческие функции (подробнее о таком варианте — в нашей тематической статье).
Если же по каким-либо причинам это невозможно сделать оперативно, то директором может быть назначено временное лицо (исполняющий обязанности директора и т. д.). Им может быть кто-либо из подготовленных руководящих работников компании или один из учредителей. Соответственно, именно его данные как о лице, имеющем право временно представлять компанию без доверенности, и будут внесены в ЕГРЮЛ, сообщены контрагентам и банкам.